用人單位籌備期間發(fā)生工傷該怎么解決？
【事件回放】
2014年7月，我們接到某顧問單位李經(jīng)理的咨詢，顧問單位是一家從事廣告制作的文化傳媒公司。公司由李某和周某出資，尚在籌備期，工商機關還沒有核發(fā)營業(yè)執(zhí)照，但在此期間，單位已經(jīng)有一部分員工開始工作，由于公司尚未取得營業(yè)執(zhí)照，員工并未簽署勞動合同，這期間大概有2個月之久。恰巧，員工張某的事情就發(fā)生在這段時間。
張某自2014年1月開始在該公司工作，2月1日下班后，由于手頭負責的資料整理工作尚未完成，要趕在明天上班前提交給客戶，所以在公司加班，晚上8點左右，張某去資料室取資料，不小心碰倒了資料柜上方的花盆，花盆從資料柜上落下，砸到了張某的頭上，張某頓時感覺頭暈昏倒在地。同在加班的同事廖某發(fā)現(xiàn)張某取資料好久沒回來，去資料室張某，發(fā)現(xiàn)張某昏倒在地上，就撥打了120急救電話，將張某送往醫(yī)院。隨后張某家屬及單位領導趕往醫(yī)院
經(jīng)醫(yī)院搶救，張某于2月2日凌晨3點蘇醒，張某為輕微腦震蕩，頭頂發(fā)現(xiàn)淤血有堵塞血管的情況，建議住院治療，單位墊付了住院押金2萬元，并囑咐張某安心養(yǎng)病，待身體狀況良好時再回公司上班。
2月8日張某出院，結算在醫(yī)院的費用共計18200元，遵醫(yī)囑在家休息了一周時間，2月16日上班，張某將醫(yī)院退回的1800元還給了單位。
3月15日，工商機關下發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，單位就著手與員工簽署勞動合同、為員工繳納社會保險，所以單位直到4月份才為員工成功繳納了社會保險。
張某的情況能算工傷嗎？單位當時還沒有營業(yè)執(zhí)照，這會不會影響工傷認定？包括醫(yī)藥費在內(nèi)的全部費用都應由單位承擔嗎？單位還要向張某支付其他費用或者補償嗎？
帶著這些疑問，李經(jīng)理找到了我們。
我們?yōu)槔罱?jīng)理分析了整件事件，首先，張某的傷害是因工作原因產(chǎn)生的，雖然已經(jīng)過了下班時間，但張某是在進行有關的收尾性工作，屬于工傷認定中“工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關的預備性或者收尾性工作疏導事故傷害的”這一款的規(guī)定，應該屬于工傷。
雖然張某在工作過程中，未盡到必要的注意義務，將花盆碰倒導致砸傷自己，但是工傷認定遵循的是無過錯原則，既不問勞動者造成傷害是否存在過錯，都應按照工傷處理，除非勞動者受傷或傷害是故意犯罪、醉酒或者吸毒、自殘或者自殺、法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形造成的。
單位當時還沒取得營業(yè)執(zhí)照，在主體上尚不具備用工主體資格，當時的情況也無法為勞動者繳納工傷保險，雖然單位在取得營業(yè)執(zhí)照后為張某繳納了社會保險，但發(fā)生事故的時間并不在繳納社保的這段時間內(nèi)，所以，還是應由單位承擔張某此次傷害的費用。
張某的病情已經(jīng)痊愈，且經(jīng)勞動能力鑒定，不構成勞動能力喪失，亦未達到傷殘等級，為此，單位只需要承擔張某的醫(yī)藥費、護理費等因此實際產(chǎn)生的費用，因單位并未扣發(fā)張某的工資，所以，也不存在停工留薪期工資的問題，并且，就停工留薪期的工資，即使單位已經(jīng)繳納社保，亦是由單位承擔的。
【案例解析】
用人單位并非從領取營業(yè)執(zhí)照之日才開始工作的，在設立之前就已經(jīng)存在選址、項目洽談等一系列工作，為此，大量用人單位在取得營業(yè)執(zhí)照之前已經(jīng)開始招聘員工，只是因為當時尚未取得營業(yè)執(zhí)照，也沒有公章，所以無法以用人單位名義與勞動者訂立勞動合同，這樣就出現(xiàn)了一段權利義務的真空期，在籌備期，用人單位應當妥善處理用工關系。
1、用人單位籌備期招聘員工是否屬于非法用工
根據(jù)我國《勞動合同法》第2條第1款規(guī)定，企業(yè)、個人經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織是用人單位?？梢姡I備期的單位不具備用人單位的主體資格，不能簽訂勞動合同。
本案例的用人單位籌備期，用人單位取得營業(yè)執(zhí)照及公章后，就會與籌備期招聘的勞動者簽署勞動合同，建立勞動關系，不能將用人單位籌備期招聘勞動者理解為非法用工關系。這一點也被《勞動合同法》第93條認可，不具備用人資格的單位，勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照法律有關規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。
2、用人單位籌備期間勞動者發(fā)生傷亡事故的，能否申請工傷認定的，用人應當如何承擔賠償責任
雖然不能將用人單位籌備期招聘的勞動者簡單理解為非法用工，但是，根據(jù)《非法用工單位人員傷亡一次性賠償辦法》第2條規(guī)定，未經(jīng)依法登記的單位受到事故傷害或者職業(yè)病的勞動者，單位應當按照《非法用工單位人員傷亡一次性賠償辦法》規(guī)定承擔責任，即用人單位籌備期勞動者發(fā)生傷亡事故的，應當按照非法用工單位人員傷亡的法律規(guī)定進行處理。
非法用工，包括兩種情形，一種是單位不具備用工主體資格，即單位沒有辦理營業(yè)執(zhí)照、沒有依法登記或者備案、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷登記、備案；另一種是單位雇傭了不具備勞動者主體資格的人員，比如雇傭未滿16周歲的童工。
因為非法用工本身不符合法律規(guī)定，所以單位無法為員工繳納工傷保險，一旦出現(xiàn)工傷事故，不能申請工傷認定，全部的工傷賠償均應由單位自行承擔。法律就非法用工單位工傷處理問題做了專門規(guī)定，責任及賠償標準遠遠重于正規(guī)用工情況下的工傷待遇。
3、在籌備期內(nèi)，用人單位可以采取哪些措施減少員工傷亡事故的發(fā)生
首先，用人單位應加強籌備期內(nèi)人員的規(guī)范管理，嚴格遵守國家關于工作時間的規(guī)定，確需延長工作時間的，應嚴格審批。
其次，因為籌備期內(nèi)用人單位無法為員工繳納社會保險，所以，用人單位可以考慮為員工購買商業(yè)保險，選擇意外傷害保險或者其他適合本單位的保險類型進行投保，一旦出現(xiàn)員工傷亡事故，商業(yè)保險可以承擔全部或者一部分損失，減少因此給用人單位帶來的損失，同時降低用人單位處理事故的工作難度。
【溫馨提醒】
單位籌備期是個較為特殊的時期，雙方存在實際用工關系，用人單位應支付勞動報酬，但卻無法以用人單位名義簽訂勞動合同，用人單位無法繳納社會保險，一旦發(fā)生工傷事故，用人單位將承擔較重的賠償責任。所以，建議用工單位規(guī)范籌備期間各項制度，盡量避免工傷事故發(fā)生。同時，用人單位為勞動者購買商業(yè)保險，一旦出現(xiàn)工傷事故，可以由保險公司承擔相應損失。
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