關(guān)于offer你不知道的一些事！??！

正式入職前，應(yīng)聘的勞動(dòng)者和發(fā)出Offer的用人單位之間是什么關(guān)系？沒(méi)約定違約金呢？單位反悔還要承擔(dān)責(zé)任嗎？

一、正式入職前，應(yīng)聘的勞動(dòng)者和發(fā)出Offer的用人單位之間是什么關(guān)系？

看到“用人單位”“勞動(dòng)者”，很容易下意識(shí)的代入到《勞動(dòng)合同法》的語(yǔ)境中，進(jìn)而會(huì)脫口回答“是勞動(dòng)關(guān)系”。

但注意審題，“發(fā)出Offer的用人單位”重點(diǎn)不在于“用人單位”，而在于用人單位的定語(yǔ)“發(fā)出Offer的”。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。

通常情況，發(fā)Offer的時(shí)候，大部分勞動(dòng)者還沒(méi)有入職，用人單位沒(méi)有開(kāi)始用工，所以雙方之間還沒(méi)有建立勞動(dòng)關(guān)系。

當(dāng)然，如果候選人有證據(jù)證明，在用人單位發(fā)Offer前已經(jīng)開(kāi)始為用人單位提供勞動(dòng)，或者以各種方式開(kāi)始為用人單位工作的，且符合建立勞動(dòng)關(guān)系的年齡、身份等條件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)用工事實(shí)來(lái)確定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，而不受“發(fā)Offer”的時(shí)間的影響。

二、候選人放鴿子，單位可以收取違約金嗎？

在雙方未建立勞動(dòng)關(guān)系的情況下，如果候選人放鴿子，可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十二條、第二十三條規(guī)定向候選人主張違約金嗎？

答案顯然是：不行。

為什么？因?yàn)殡p方還沒(méi)建立勞動(dòng)關(guān)系，自然不能適用勞動(dòng)合同法。

那還有別的辦法讓候選人承擔(dān)違約金嗎？

有，把Offer當(dāng)做一份民事協(xié)議來(lái)簽，約定放鴿子的違約責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)注意，這個(gè)違約責(zé)任要具有合理性和公平性，過(guò)高的違約金，對(duì)于一位求職者來(lái)講，是不公平的。

那么，如果先試工，覺(jué)得不錯(cuò)，再發(fā)Offer呢？

這就是Q1中提到的第二種情形。候選人有證據(jù)證明在接到Offer之前已經(jīng)在這家單位工作，即雙方已經(jīng)形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系后才接到Offer。這個(gè)時(shí)候候選人突然放鴿子，單位可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十二條、第二十三條規(guī)定向候選人主張違約金？不是已經(jīng)存在勞動(dòng)關(guān)系了嗎？

答案有點(diǎn)復(fù)雜。

先看《勞動(dòng)合同法》第二十五條：除本法第二十二條 和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

再看《勞動(dòng)合同法》第二十二條和第二十三條是什么？

一個(gè)是，“用人單位為勞動(dòng)者提供專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期?！?/span>

另一個(gè)是，“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?！?/span>

Offer放鴿子，與專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)有什么關(guān)系？與競(jìng)業(yè)限制有什么關(guān)系？沒(méi)有任何關(guān)系。也就是說(shuō)，這不是可以約定違約金的事項(xiàng)，約定了，也是無(wú)效的。

那么，不適用勞動(dòng)合同法不行么？不是說(shuō)，Offer可以簽成一份民事協(xié)議嗎？

不行。在已經(jīng)存在勞動(dòng)關(guān)系的情況下，公司和員工之間針對(duì)用工事項(xiàng)所達(dá)成的協(xié)議，都受到勞動(dòng)合同法的制約。

所以，如果希望Offer能具有約束力，就不要安排先試工，后發(fā)Offer。

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